移民局公布H1B辩伪打假内部指导文件

09 August 2013

自从2008年以来,为了防止欺诈,移民局采取了更加严厉的程序来审查H1B申请,这造成了大量的H1B申请被要求补件甚至被拒绝。同时,移民局将指导移民官如何辨伪打假的内部文件保密。这给依赖H1B劳工的美国雇主造成了疑惑和困扰。美国移民律师协会(American Immigration Lawyer Association, AILA)下属的法律行动中心(Legal Action Center, LAC)  于2010年7月起诉美国国土安全部(Domestic Homeland Security, DHS)。遵从美国联邦地区法院2012年3月的判决,美国政府于2012年11月陆续解码了相关指导性文件。

这些指导性文件显示,移民局在2005年开始实行福利欺诈和合规审查(Benefit Fraud and Compliance Assessment, BFCA)项目。一旦一个申请被认定需要进一步的审查,该申请将被转给欺诈审查行动中心(Center Fraud Detection Operations, CFDO)。CFDO将进行全面的文件审阅、资料库搜索、现场调查。调查结果将被公布在欺诈信息文摘(Fraud Intelligence Digest, FID)。

BFCA调查结果表明,23%的H1B申请存在欺诈或者技术违规,其中,大量的欺诈和违规行为是和一些特定的欺诈迹象线索(fraud indicators)联系在一起的。因此,这些特定的欺诈迹象线索就成了重点,移民官在审查时主要关注的就是这些欺诈迹象线索。 移民局的调查有两种:决定前的调查,和决定后的调查。发现案子有欺诈嫌疑, 移民官可以先审批案件, 然后再叫行动组去调查追究。 如果有至少4项欺诈迹象线索,就可以转给CFDO。当然,欺诈迹象线索的数量越多,移民局打假办采取行动就越迅速。

移民局内部把符合如下三个标准的公司列为重点审查对象:

  •  公司的年度总收入少于1000万美元;
  • 雇员少于25人;
  • 开始营业少于10年。

这就解析了为什么那么多中小型公司的H1B申请经常被要求补件甚至被拒绝的原因。如果你所在的公司符合上述标准,你的H1B申请要小心,应找经验丰富的移民律师出谋划策。

移民局列举出来欺诈迹象线索包括:

  •  申请H1B的人数超过雇主前一年雇员人数的10倍
  • 虚假的没有工作内容的咨询顾问合同,没有和终端客户的服务合同和项目安排时间表
  • 申请材料载有不完整、不准确或前后矛盾的信息
  • 雇主没有支付规定的工资
  • IT咨询公司没有网站,雇员被派到别的地方工作
  • LCA表格上的地址与实际雇佣地址不一致
  • 雇主的地址被规划为居民用途,而非商业用途
  • 递交的公司外观照片和Google Earth显示的照片不一样,交代的公司信息和邓白氏D&B数据库上查询到的不一样
  • LCA Code和申请上的职责不对应
  • 闪烁其词、模糊不清的FRE回答,或者收到补件通知后要求撤回申请
  • 同样的错误在同一个公司的所有申请中体现,这表明可能只有一个准备人
  • 雇员的工作经验信函被修改、伪造或者只是样板文件
  • 技能、年龄、工资、教育和工作要求不对应等

内部指导性文件还特别列举了几类欺诈造假频率最高的H1B职位,要求移民官严加审查,包括:

  •  会计师(Accountant):一般小生意(酒店、干洗、加油站、99分店、面包店,花店,牙医、社区健保中心、圈饼店、快餐店等)一般没有必要或者雇不起一个全职的会计师。这些小公司的会计师可能实质上做的是bookkeeper的职责,而bookkeeper由于职责简单,一般不适合申请H1B。如果是一个专业会计师事务所、商业管理公司或者市场研究公司,可能会有真实的需要。

 

  •  市场研究分析师(Market Research Analyst):服务当地社区的小生意通常没有必要雇一个全职的市场研究分析师,因为他们的市场是确定的,消费群和消费习惯是明确的。如果是连锁加盟店,市场研究和推广的工作是由其总部来完成的,也没有必要请市场分析师。

 

  • 预算分析师(Budget Analyst):如果申请人不能证明其雇员人数很多,业务流量很大,或者部门设置很复杂,以至于需要一位全职的预算分析师,那么被要求补件的几率就很高。

 

  • 商业管理分析师(Business Management Analyst):如果工作描述表明雇员将履行极其众多的职责,那么他将被认为将要参与公司管理,而不仅仅是提供建议,那么就会被要求补件。

 

  • 财务分析师(Financial Analysts)/个人财务顾问(Personal Financial Advisors):如果雇主既不是提供财务投资服务的公司,也不是用自有资金进行投资的公司,那么这个职位很可能是不真实的。

 

  •  经理(Managers):如果一个小公司雇佣一位全职的广告、市场、推广、公共关系或者销售经理,移民局对job offer的必要性和真实性会持很大的怀疑。

综上所述, 一个25人以下,成立时间不到10年,营业收入不到1000万美元的公司会受到移民局更严格的防伪打假审查。 对规模小、业务技术含量不高的雇主递交的H1B申请, 移民局会质疑这些公司聘请H1B专业人士的必要性,工作offer的真实性, 以及支付承诺薪水的能力。 如果申请的职位是Part-time,文商类,而且属于上述几个防伪重点审查职位,那会有很高的几率会被要求补充材料甚至进行防伪审查。现实中,大约有10% 的H1B 雇主会被移民局的防伪打假专员造访Site Check。 所以, 哪怕H1B批准了,雇主都应该保留一套完整的材料随时预备移民局的到访审查。

我们相信,移民局的数据库可以监测到雇主的H1B 申请状况。 有一些雇主可能已经在移民局重点监测名单上。外国雇员应该尽量避免和这些雇主产生瓜葛。

另外,我们相信,长期下来,移民律师会在移民局建立口碑和信用。挑选移民律师,不要只看价格,重点要看律师的信誉,口碑,水平和质量。

我们建议雇主在整理文件的时候要突出业务的复杂程度,工作职责的专业性,尽可能避免出现一些移民局内部文件已经上纲上线的欺诈迹象。尽可能避免使用上述几个重点审查职位。如果非要用这些职位,一定要把它职责描述和更低一个层级的职位职责区隔开来。

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