如何理解L-1/EB-1C受益人 “过去3年必须有1年境外公司高管履历”？
张大钦律师事务所 | 2018年6月6日
大家都知道在L-1高管调动工作签证和EB-1C高管移民签证申请时受益人必须要满足“过去3年必须有1年境外公司高管履历”的要求（俗称为“3年中1年”规则，”One-In-Three Rule”）。但是，如何准确地理解这一要求的有关细节，例如：L-1和EB-1C对”3年中1年”的要求是完全一样的吗？3年的起算点是提交申请的时候还是入境美国的时候？这1年的工作经历必须是连续的吗？中间有间隔可以吗？这1年的工作经历必须是全职的吗？半职的可以吗？这1年的工作经历必须是在美国境外的吗？在美国境内的工作经历可以算吗？这1年的工作经历可以包括在关联公司工作的时间吗？张大钦律师为大家比较解析这些举足轻重的问题。
- “3年中1年”要求的法律依据来源、发展及现状
L-1
L-1申请中“过去3年必须有1年境外公司高管履历”的要求源自《美国移民与国籍法》（Immigration and Nationality Act, INA）第101(a)(15)(L)条的规定：
根据上述规定，最初的L-1非移民签证“3年中1年”规则可分解如下：
此后，《美国联邦法规》第8篇（Title 8 of Code of Federal Regulations, 8 CFR）第214.2(l)(1)(ii)(A)条对连续1年工作经历做了进一步规定：
根据上述规定，3年的起算点在于提交进入美国的申请之时（the time of his or her application for admission into the United States）。
但是，《美国联邦法规》第8篇第214.2(l)(3)(iii)条和第214.2(l)(3)(v)(B)条又做出了与前述规定不一致的规定，规定3年的起算点在于提交L-1申请之时（the filing of the petition），具体规定如下：
根据上述规定，L-1非移民签证的“3年中1年”规则如下：
美国移民局（USCIS）官方网站与该规定有关的内容如下：
美国移民局的《移民官审核手册》（Adjudicator’s Field Manual, AFM）第32.3(b)条对该规定的解读如下：
Kurzban’s Immigration Law Sourcebook (15th Edition) 总结了有关法律、法规、政策和判例，对该条规定的做了如下总结：
根据上述内容，我们总结了截至目前较为完整的L-1非移民签证“3年中1年”规则如下：
2. EB-1C
EB-1C申请中“过去3年必须有1年境外公司高管履历”的要求源自《美国移民与国籍法》第203(b)(1)(C)条的规定：
根据上述规定，最初的EB-1C移民签证“3年中1年”规则可分解如下：
此后，《美国联邦法规》第8篇第204.5(j)(3)(i)条区分受益人是在美国境外还是在美国境内进一步规定如下：
根据上述规定，EB-1C移民签证的“3年中1年”规则进一步明确了有关问题：
美国移民局官方网站与该规定的内容如下：
可以看出，美国移民局官方网站上与EB-1C移民签证“3年中1年”规则相关的表述容易引起公众误导，让人以为3年的起算点一律是在提交EB-1C移民申请之时。
美国移民局的《移民官审核手册》第22.2条对该规定的解读如下：
Kurzban’s Immigration Law Sourcebook (15th Edition) 总结了有关法律、法规、政策和判例，对该条规定的做了如下解读：
根据上述内容， EB-1C移民签证“3年中1年”规则如下：
美国移民局于2018年3月19日发布了《政策备忘录》（Policy Memorandum）(编号：PM-602-0158)，公布了美国移民局行政上诉办公室（Administrative Appeals Office, AAO）在Matters of S-P-, Inc.案的裁决，要点如下：
根据上述内容，我们总结了截至目前较为完整的EB-1C移民签证“3年中1年”规则如下：
L-1和EB-1C“3年中1年”规则的异同
由于L-1非移民签证和EB-1C移民签证的目的都是为跨国机构关键员工的跨国调动提供便利，而且，根据美国移民局于2018年3月19日发布的《政策备忘录》，AAO认为3年之内工作经历的中断无论是发生在其以非移民身份进入美国之前（申请L-1），还是发生在其进入美国之后（申请EB-1C），法律和法规都适用同样的规则，因此，我们可以得出结论，L-1非移民签证和EB-1C非移民签证申请时的“3年中1年”的要求绝大部分是相同的，可以相互援引和支持；但是，L-1和EB-1C的“3年中1年”要求也存在某些区别，目前看起来比较明显的区别在于对1年的连续性要求和对3年的起算点的要求：
常见问题解答
1. L-1和EB-1C 对于“3年中1年”的要求是一样的吗？
大致相同，但也有某些区别，如对1年的连续性要求不同，3年的起算点不尽相同。
2. L-1和EB-1C 对于“3年中1年”都要求连续的1年吗？
不是，L-1要求1年必须是连续的，EB-1C没有要求1年必须是连续的。
3. L-1连续雇佣1年的要求是否意味着这1年里不能出差？ 不能休假吗？ 什么情形下， 1年的“连续性“ 肯定会被打断？
L-1连续1年的要求并非意味着这1年之内不能出差、不能休假。
在以下情形下，1年的“连续性”不会被打断：
- 根据公司规定、经公司批准进行的短期休假，即使休假的地点位于美国境内；
- 根据公司安排进行的出差，即使出差的地点位于美国境内；
- 根据公司安排在美国境内以合法身份（如H-1B）为公司或关联方工作，即使在美国境内以该等合法身份为公司或关联方工作的时间超过3年；
- 根据公司安排在公司关联方之间调动工作。
在以下情形下，1年的“连续性”肯定（或非常有可能）会被打断：
- 从公司辞职，即使后来又回到了公司任职；
- 长达几个月甚至数年的脱产学习、进修，即使经过公司允许；
- 长达几个月甚至半年的病假、事假，即使经过公司允许。
4. L-1和EB-1C 对于 “3年中1年” 要求的倒推点在哪里？
EB-1C：（1）如果在提交EB-1C申请之时受益人在美国境外，则3年的起算点为申请者为受益人提交EB-1C移民申请之时；（2）如果在提交EB-1C申请之时受益人在美国境内，并且为申请者或其关联方或子公司工作，则3年的起算点为受益人以非移民身份进入美国之时。
L-1：法律的规定并不一致，有的地方规定3年的起算点在提交进入美国的申请之时（within 3 years preceding the time of his application for admission into the United States）；有的地方规定3年的起算点在提交L-1申请之时（within the three years preceding the filing of the petition）。
5.L-1和EB-1C 对于“3年中1年”都要求全职吗？
是的，1年的要求必须是全职工作的1年，而不能是半职工作的1年；但是，如果全职工作的时间是分摊在关联公司的，受益人在各个关联公司的半职工作时间，可以累积计算在1年的要求之内。
6.在美国的时间算不算1年的范围内吗？
是的，“3年中1年”要求中的1年工作时间必须发生在美国境外，在美国境内的时间（即使是在为申请者或其关联方工作）不算在1年的范围内。
7. 在关联公司的工作时间算在1年的范围内吗？
如果关联公司位于美国境外，则在关联公司工作的时间算在1年的范围内；如果关联公司位于美国境内，则在关联公司工作的时间不算在1年的范围内。
8.可不可以在集团公司不同关联公司的半职时间折算1年的时间?
可以，如果受益人在集团公司全职工作，但是其全职的时间是分摊在集团公司不同的关联公司之间的，则受益人在关联公司的半职时间可以折算在1年的范围内；如果受益人不属于前述情形，仅单纯地在申请者或其关联方从事半职工作，则不能用半职时间折算1年的时间。
9. 如果L-1申请者在美国已经持有L-1身份3年后，再申请EB-1C，那么他之前在中国的履历还合格吗？
合格，如果L-1申请者在美国已经持有L1身份工作3年，并且是在EB-1C申请者或其关联方处工作，再申请EB-1C，他之前在中国的履历仍然合格，因为规则讲的很清楚，如果在提交EB-1C申请之时受益人在美国境内，并且为申请者或其关联方或子公司工作，则3年的起算点为受益人以非移民身份（L-1）进入美国之时。
10. 如果是在美国有H-1B身份3年，来美国之前有境外公司1年全职高管的履历，他们还能申请L-1吗？还能申请EB-1C吗？
如果H1B的雇主和L1雇主是同一个雇主或相关雇主， 可以申请L-1。根据Kurzban’s Immigration Law Sourcebook (15th Edition) ，在美国境内以其他身份（如H-1B）停留的时间超过3年的也不会造成连续1年工作经历的中断，如果公司之间具有合格的关系（如：母公司-子公司关系）。
如果H1B的雇主和L1雇主是同一个雇主或相关雇主，可以申请EB-1C。如果在提交EB-1C申请之时受益人在美国境内，并且为申请者或其关联方或子公司工作，则3年的起算点为受益人以非移民身份进入美国之时。
如果H1B雇主是不相关雇主， 则L1、EB1C要求的一年履历要重新满足，原来的一年不算。
11.如果是在美国有L-2身份3年，来美国之前有境外公司1年全职高管的履历，他们还能申请L-1吗？还能申请EB-1C吗？
除非L2工作的公司就是L1公司（或关联公司）， 否则不能申请L-1。根据Kurzban’s Immigration Law Sourcebook (15th Edition) ，在美国境内以其他身份（如H-1B）停留的时间超过3年的也不会造成连续1年工作经历的中断，如果公司之间具有合格的关系（如：母公司-子公司关系）。但是以L-2身份在美国3年，其并未为申请者或关联方或子公司工作，已经不在公司高管或经理的职位3年，我们理解应不能适用前述规则。
除非L2工作的公司就是L1公司（或关联公司）， 否则不能申请EB-1C。因为根据规则，如果在提交EB-1C申请之时受益人在美国境内，并且为申请者或其关联方或子公司工作，则3年的起算点为受益人以非移民身份进入美国之时。但是，L-2身份持有人在美国3年，其并未为L1公司，关联方或母、子公司工作，已经不在公司高管或经理的职位3年，我们理解应不能适用前述规则。
12. 如果在先前申请B2 游客签证时填写的DS160 表里填写了A公司的全职管理履历，而申请L1签证的材料里又主张在同一段时间在B公司担任全职高管，会有问题吗？
移民官在审理L1申请时，通常会调阅受益人之前的签证记录。 两套申请材料里的履历不能有直接冲突。 同一时间担任两份全职工作，会引起怀疑。 L1合格管理履历必须是在关联或母子公司全职地参与公司的日常管理。 单纯地在公司持有股份，象征性担任法人，偶尔出席一下董事会，或者只是宏观超然远距离地管理公司，恐怕不能满足L1“全职日常管理”的要求。
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